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“质量好到违反广告法”(四)——虚假广告
发布日期:2015-11-19 16:23:27    点击量:851    [关闭]

前几期笔者与大家讨论了广告代言人限制和广告内容限制,这期是“新广告法严在哪里”的最后一部分——虚假广告。

一、虚假广告定义
新《广告法》较旧法更为明确地对虚假广告进行了定义。“广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的,构成虚假广告。”并用列举的方法说明了虚假广告的具体情形:
(1)商品或者服务不存在的;
(2)商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息,或者服务的内容、提供者、形式、质量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息,以及与商品或者服务有关的允诺等信息与实际情况不符,对购买行为有实质性影响的;
(3)使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等信息作证明材料的;
(4)虚构使用商品或者接受服务的效果的;
(5)以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的其他情形。

二、法律责任
1、行政及刑事责任:
旧法以前仅为广告费用的“一至五倍”,此次修订增加了罚款金额(“三至五倍”、“五至十倍”两档)和广告费用无法计算、明显偏低时的处罚办法(二十万以上一百万以下)。而吊销营业执照、撤销广告批文、吊销执业许可证、吊销广告发布登记证均为非常严厉的措施。构成犯罪的,还有可能被依法追究刑事责任。   

2、民事责任:
广告主、广告经营者、广告发布者、广告代言人几种广告法主体中,有发布虚假广告,欺骗、误导消费者,使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的,由广告主依法承担民事责任。
广告主即委托第三方制作广告的委托人,实践中通常为产品生产商或销售商,也就是我们常说的“甲方”,所以在广告验收时,企业务必做好最后的审查工作,否则一旦涉及虚假广告,将面临非常不利的后果。

广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址和有效联系方式的,消费者可以要求广告经营者、广告发布者先行赔偿这一点在原广告法中已经涉及,但仅限展会发布宣传,此次修订将这一责任扩展至虚假广告领域,也是此次新广告法严格的体现。
关系消费者生命健康的商品或者服务的虚假广告,造成消费者损害的,其广告经营者、广告发布者、广告代言人应当与广告主承担连带责任。其他广告,其广告经营者、广告发布者、广告代言人,在明知或者应知的情况下才与广告主对虚假广告承担连带责任。
由此可见,对广告经营者、广告发布者、广告代言人区分有过错的连带责任和无过错的连带责任。即,在生命健康商品广告中,采取严格的无过错责任,而在其他商品领域,采取有过错有责任的原则。可见此次新广告法针对生命健康商品的要求尤其严格。   

3、广告代言人的赔偿责任
关于这部分,已在第二期的广告代言人专题中进行阐述,在此不再赘述。

4、法定代表人的特别处罚
因发布虚假广告,或者有其他本法规定的违法行为,被吊销营业执照的公司、企业,企业的法定代表人对违法行为负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起三年内不得担任公司、企业的董事、监事、高级管理人员。   
广告主、广告经营者、广告发布者的法定代表人均适用本条款,同时还需要符合“有个人责任”的前提,最终的法律责任为三年内不得担任董事、监事、高级管理人员(“高级管理人员”是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员)。

三、与其他法律的交叉
(一)其他法律关于“虚假”的表述或定义
1、“虚假表示”:在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志,伪造产地,对商品作引人误解的虚假表示。(《反不正当竞争法》第五条第(四)项)

2、“虚假宣传”:经营者不得利用广告或者其他方法,对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。(《反不正当竞争法》第九条)   
广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的,构成虚假广告,本质上是虚假宣传的一种。 

(二)其他因“虚假”而违法的法律适用。
1、虚假表示:
《反不正当竞争法》经营者假冒他人的注册商标,擅自使用他人的企业名称或者姓名,伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志,伪造产地,对商品质量作引人误解的虚假表示的,依照《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国产品质量法》的规定处罚。   
咱们再看《产品质量法》的规定:生产者、销售者伪造产品的产地的,伪造或者冒用他人的厂名、厂址的,伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志的,责令公开更正,没收违法所得,可以并处罚款。

2、虚假宣传:
《反不正当竞争法》经营者利用广告或者其他方法,对商品作引人误解的虚假宣传的,监督检查部门应当责令停止违法行为,消除影响,可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。


这样看来,《反不正当竞争法》的罚责更轻哦。这下知道,律师为什么在第一篇就先讲广告的定义了吧?不是广告的当然不能适用《广告法》来处罚!

 

本文作者:张铭杰   律师